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實(shí)踐中，一些公司的大股東、實(shí)際控制人為了牢牢把控住法定代表人的職位，直接把法定代表人的姓名記載于公司章程。這樣，變更法定代表人就變更了章程，自然也就需要三分之二才能通過(guò)。但是，這一招真的有效么?為了避免融資股權被稀釋后法定代表人的職位落入他人之手，希望法定代表人的任免需經(jīng)三分之二以上股東同意才能實(shí)現，正確的招數是什么?
章程文本研究
1、法定代表人由公司董事長(cháng)XXX擔任，變更法定代表人需要股東會(huì )代表三分之二以上表決權的股東通過(guò)并修改公司章程方可進(jìn)行。
2、法定代表人由公司董事長(cháng)擔任，董事長(cháng)由公司所有董事過(guò)半數以上選舉產(chǎn)生。
公司法相關(guān)規定
《公司法》
第十三條 公司法定代表人依照公司章程的規定，由董事長(cháng)、執行董事或者經(jīng)理?yè)?，并依法登記。公司法定代表人變更，應當辦理變更登記。
第四十二條 股東會(huì )會(huì )議由股東按照出資比例行使表決權;但是，公司章程另有規定的除外。
第四十三條股東會(huì )的議事方式和表決程序，除本法有規定的外，由公司章程規定。股東會(huì )會(huì )議作出修改公司章程、增加或者減少注冊資本的決議，以及公司合并、分立、解散或者變更公司形式的決議，必須經(jīng)代表三分之二以上表決權的股東通過(guò)。
第四十四條董事會(huì )設董事長(cháng)一人，可以設副董事長(cháng)。董事長(cháng)、副董事長(cháng)的產(chǎn)生辦法由公司章程規定。
第四十六條 董事會(huì )對股東會(huì )負責，行使下列職權：…(九)決定聘任或者解聘公司經(jīng)理及其報酬事項，并根據經(jīng)理的提名決定聘任或者解聘公司副經(jīng)理、財務(wù)負責人及其報酬事項;
第五十條 股東人數較少或者規模較小的有限責任公司，可以設一名執行董事，不設董事會(huì )。執行董事可以兼任公司經(jīng)理。執行董事的職權由公司章程規定。
第一百零九條 董事會(huì )設董事長(cháng)一人，可以設副董事長(cháng)。董事長(cháng)和副董事長(cháng)由董事會(huì )以全體董事的過(guò)半數選舉產(chǎn)生。
律師專(zhuān)業(yè)點(diǎn)評
一、法定代表人的三種任免辦法
《公司法》第13條規定：公司法定代表人依照公司章程的規定，由董事長(cháng)、執行董事或者經(jīng)理?yè)?，并依法登記。公司法定代表人變更，應當辦理變更登記。由此可知，法定代表人需由董事長(cháng)、執行董事或經(jīng)理?yè)?，上述三個(gè)職位可能由于股份有限公司和有限責任公司的不同，分別由股東會(huì )或董事會(huì )選舉產(chǎn)生。
1、在公司章程規定法定代表人由執行董事?lián)蔚那闆r下，由于執行董事由股東會(huì )選舉產(chǎn)生，此時(shí)，公司法定代表人由股東會(huì )選舉產(chǎn)生或罷免。
2、在公司章程規定公司法定代表人由董事長(cháng)擔任的情形下，對于有限責任公司來(lái)講，公司法規定有限責任公司董事長(cháng)的產(chǎn)生辦法由公司章程規定，此時(shí)，公司法定代表人有可能由董事會(huì )任免，也有可能由股東會(huì )任免，亦可能存在其他方式，例如公司章程規定，出資多的股東有權指定董事長(cháng);而對于股份公司來(lái)講，董事長(cháng)由董事會(huì )全體董事的過(guò)半數選舉產(chǎn)生，此時(shí)，公司法定代表人由董事會(huì )任免。
3、在公司章程規定公司法定代表人由公司經(jīng)理?yè)蔚那樾蜗?，不設董事會(huì )的有限公司的執行董事可以兼任總經(jīng)理，此時(shí)公司法定代表人可能由股東會(huì )任免，也可能由其他方式選舉產(chǎn)生;設立董事會(huì )的有限公司和股份公司的經(jīng)理則有董事會(huì )任免，此時(shí)，公司法定代表人則由公司董事會(huì )任免。
二、僅將法定代表人姓名寫(xiě)在公司章程上，并不能達到變更法定代表人則需要代表三分之二以上表決權股東同意的效果
從立法本意來(lái)說(shuō)，只有對公司經(jīng)營(yíng)造成特別重大影響的事項才需要經(jīng)代表三分之二以上表決權的股東通過(guò)。公司法定代表人一項雖屬公司章程中載明的事項，但對法定代表人名稱(chēng)的變更在章程中體現出的僅是一種記載方面的修改，形式多于實(shí)質(zhì)。
公司內部治理中由誰(shuí)擔任法定代表人應由股東會(huì )或董事會(huì )決定，只要不違背法律法規的禁止性規定就應認定有效。從公司治理的效率原則出發(fā)，倘若對于公司章程制訂時(shí)記載的諸多事項的修改、變更均需代表三分之二以上表決權的股東通過(guò)，則反而是大股東權利被小股東限制，若無(wú)特別約定，有悖確立的資本多數決原則。
公司章程條款設計建議
第一、法定代表人對外具有代表公司的能力，是爭奪公司控制權的關(guān)鍵性職位、是公司控制權戰爭中關(guān)鍵性陣地和必爭之地。法定代表人以公司名義在合同上簽字，即使公司未在合同上蓋章，這份合同對公司而言也是有效的。因此，法定代表人對外的效力就相當于公章的效力，非常重要，大股東應委派己方人員擔任法定代表人，不可輕易將該職位拱手送人。
第二、在公司的經(jīng)營(yíng)過(guò)程中，大股東往往需要融資，導致股權被稀釋。為了防止日后法定代表人的職位落入他人之手，應提高更換法定代表人的表決權的比例。
第三、僅僅在公司章程中把法定代表人的姓名寫(xiě)進(jìn)去是不夠的。即使法定代表人的姓名白紙黑字地寫(xiě)在公司章程里，日后更換法定代表人也不構成對公司章程的修改，形成有效股東會(huì )決議、更換法定代表人的表決權無(wú)需經(jīng)股東會(huì )經(jīng)代表三分之二以上表決權的股東通過(guò)。只有在公司章程中明確規定“法定代表人的任免需經(jīng)代表三分之二以上的股東的同意”才能達到三分之二以上多數票任免法定代表人的效果。
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