公司自股東或發(fā)起人合意設立公司并經(jīng)過(guò)工商行政管理部門(mén)核準頒發(fā)《企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執照》后公司法律人格即建立起來(lái)，此刻公司的財產(chǎn)即脫離出資人或股東掌控，公司隨即獨立享有了其民事主體權利和民事行為能力。公司以其自有的股東出資財產(chǎn)對外承擔法律責任和獨立享受獨立法人主體的各項權利義務(wù)，這種主體資格非因法律程序不得否定或解除。與自然人一樣公司作為民事權利主體同樣具有一定的生命周期，或是因為股東自治原因，或因法定原因，或因公司存在司法部門(mén)強制性原因死亡。當公司出現上述情形時(shí)公司應該消亡，公司法律制度下稱(chēng)之為解散，解散是公司具備了死亡的前提條件，解散后公司應該依法履行清算的義務(wù)，與公司破產(chǎn)清算不同，公司解散后仍有剩余財產(chǎn)可供分配，如同自然人死亡后進(jìn)行遺產(chǎn)及相關(guān)事務(wù)的清理，這樣公司才終可以依法從社會(huì )主體中徹底消亡。  

       在我國公司法2005年修改之前，我國公司法對公司解散清算規定得相對完善，但由于各類(lèi)公司的出資人或股東對公司合法合規死亡不夠重視，忽略公司清算的重要意義。同時(shí)由于一定程度的商事主體信用能力不足，惡意逃債，名存實(shí)亡的現象普遍存在，導致很多公司具備解散條件卻不進(jìn)入合法清算程序，有的企業(yè)已經(jīng)若干年被吊銷(xiāo)了營(yíng)業(yè)執照卻視而不見(jiàn)，公司股東不僅在公司解散時(shí)卷走公司財產(chǎn)，在公司經(jīng)營(yíng)期間就已經(jīng)大肆轉移公司資產(chǎn)。正因為此，公司解散的條件和合法清算就顯得尤為重要，即可保護公司小股東或非實(shí)際控制股東的利益，又可保護債權人和公司職工的合法權益，且為保證經(jīng)濟秩序中商事主體一直遵循和建立的合法準入，依法退市的法律機制，以及對整個(gè)經(jīng)濟社會(huì )健康發(fā)展均是有重要意義的。筆者從實(shí)務(wù)角度出發(fā)，針對解散清算中幾個(gè)焦點(diǎn)問(wèn)題寫(xiě)些淺見(jiàn)，以期對實(shí)務(wù)工作有所裨益。  

一、公司解散成因  

（一）公司解散成因和分類(lèi)  

       公司解散是公司終消亡的前提，是清算的源頭，又稱(chēng)為公司清算的前置程序。公司解散有廣義和狹義之分，廣義的解散包括宣告破產(chǎn)，破產(chǎn)也是公司消亡的形式。狹義的解散則排除宣告破產(chǎn)這一解散事由。兩者主要區別在于公司是否有可分配的剩余財產(chǎn)，兩者在公司清算期間有時(shí)還會(huì )出現轉換，即當清理財產(chǎn)時(shí)發(fā)現無(wú)剩余，則公司應該啟動(dòng)破產(chǎn)清算程序。破產(chǎn)清算均是強制性的，無(wú)選擇的，是完全的司法干預清算，且破產(chǎn)的前提需要引入人民法院裁決的形式確定，無(wú)公司私權利自治的內容。而解散和解散清算則可以由公司通過(guò)自愿的程序，由公司自行進(jìn)行處理。因此，在公司解散制度中出現諸多形成的原因。我國公司法律制度中根據解散事由分類(lèi)分為，自行解散、法定解散和強制解散。強制解散包括行政解散和司法解散?！豆痉ā返?81條規定了五種解散原因，《公司法》司法解釋?zhuān)ǘ?83條可訴的情形進(jìn)行了具體的規定。  

1、基于公司章程規定和公司高決策機構決議解散  

       這種解散方式稱(chēng)為自行解散，又稱(chēng)任意解散，或公司自愿解散，這種方式是依據公司和股東或出資人的意志決定解散公司。  

       第一、公司章程規定的解散事由出現  

       公司章程規定解散分為營(yíng)業(yè)期限屆滿(mǎn)的解散和其他解散事由出現的解散。公司章程在設立時(shí)可以約定虧損達一定數額或比例、經(jīng)營(yíng)條件發(fā)生哪些重大變化、持續幾年不能分紅、股東既不能轉讓股權公司又不能回購股權形成股東僵局和發(fā)生不可抗力等合法情形構成公司章程規定的其他解散事由。  

       第二、公司高權利機構決議解散  

       由于公司這一商事主體組建時(shí)所追求股東營(yíng)利之目的，也就是在合法范圍內追求股東利益的大化，那么股東作為公司營(yíng)利的終受益者，公司的持續發(fā)展或中斷經(jīng)營(yíng)及消亡無(wú)不與股東息息相關(guān)，股東在任一時(shí)期終止公司持續經(jīng)營(yíng)的自主權正是其經(jīng)營(yíng)權和財產(chǎn)權合一的體現。這一自由原則也正是公司法律制度中立法的思想，是私法自治原則的體現。所以公司解散法律制度中賦予公司股東達到一定比例，即達到所持股比三分之二以上股東表決通過(guò)即可以自行解散公司的權利。有限責任公司在《公司法》第44條，股份有限公司在《公司法》第104條中規定，國有獨資公司由《公司法》第67條規定。  

2、因公司合并、分立和破產(chǎn)而發(fā)生解散  

       這種解散方式是公司基于法律規定而解散，稱(chēng)之為法定解散。公司以吸收合并方式合并時(shí)，被吸收的公司解散；公司以新設合并的方式合并時(shí)，合并各方解散。公司分立中以派生分立方式分立時(shí)，不存在公司解散問(wèn)題；以新設分立方式分立時(shí)，則原公司解散。公司合并或分立而導致公司解散，不必履行解散清算程序，只需要按照《公司法》第174、175條規定自作出合并或分立決議之日起十日內通知債權人，并于三十日內在報紙上公告。因為公司主體并沒(méi)有徹底消滅，只是改變了公司的存在形態(tài)，其債權債務(wù)仍由存續公司概括承繼，即概括轉移和連帶責任。  

       法定解散由于屬于立法行為，必須在法律明文規定的范圍內公司才符合解散條件，而對于如股東不足法定人數或可以通過(guò)公司內部私權利自治解決的僵局狀況，不屬法定解散情形，只能當公司股東窮盡了所有自治對策仍無(wú)法處理時(shí)才可以尋求司法救濟，但仍然不能法定解散。  

       這種方式統稱(chēng)為強制解散，前者又稱(chēng)為行政解散，后者稱(chēng)為司法解散。兩者均是基于公權利的介入而使公司主體資格消亡，所以稱(chēng)之為強制性解散。  

       行政解散主要包括被吊銷(xiāo)營(yíng)業(yè)執照和責令關(guān)閉或被撤銷(xiāo)兩種情形。被吊銷(xiāo)營(yíng)業(yè)執照是由工商行政管理部門(mén)依法通過(guò)收繳公司法人營(yíng)業(yè)執照的方式強制公司解散，主要有我國《公司法》第199條和212條由公司登記機關(guān)吊銷(xiāo)營(yíng)業(yè)執照或撤銷(xiāo)公司的規定；違反《消費者權益保護法》、《水污染防治法》和《大氣污染防治法》情節嚴重的均會(huì )被吊銷(xiāo)營(yíng)業(yè)執照或被責令關(guān)閉；違法《公司登記管理條例》同樣被公司登記機關(guān)吊銷(xiāo)營(yíng)業(yè)執照。  

       司法強制解散，又稱(chēng)為裁定解散，或法院勒令解散，是指法院基于股東的申請，在遵照公司經(jīng)營(yíng)管理出現顯著(zhù)困難，持續經(jīng)營(yíng)會(huì )重大損害股東利益，或董事、股東之間出現僵局等一系列情況出現，通過(guò)其他途徑不能解決的解散事由出現，而做出公司強制解散的裁定?，F行法律體制下《公司法》司法解釋?zhuān)ǘ┑谝粭l明確規定四種可以受理公司解散之訴的情形，應該視為現階段判決解散的依據。上述情況，單獨或合計持有公司全部股東表決權百分之十以上的股東具有此類(lèi)非訟解散案件適格原告的主體資格。  

（二）司法強制解散在實(shí)踐中面臨的難題  

1、現階段我國公司解散之訴的現狀  

       我國解散制度中規定對于公司形成的僵局狀態(tài)能夠通過(guò)股東知情權、回購股權、轉讓股權及股東會(huì )議召集和撤銷(xiāo)權等來(lái)解決的，則排除在司法強制解散之外。也就是股東提起解散公司之訴的前置條件需要竭盡公司所有內部救濟措施，這與《公司法》第152條2款規定的股東派生訴訟的原則相同。應該說(shuō)我國解散清算制度在公司法及高法出臺的司法解釋后已經(jīng)趨于完善合理，但是由于強制司法解散受理案件的條件嚴格及操作程序的復雜，這類(lèi)案件在人民法院受理的數量非常小，司法實(shí)踐中存在人民法院將這種矛盾突出、容易引起上訪(fǎng)事件發(fā)生的糾紛拒之門(mén)外的情況。  

2、公司僵局解散之不足  

（1）強化公司制度下訴訟的調解力度，提高全民法律素質(zhì)  

       應該說(shuō)，解散和清算公司對于公司股東和債權人來(lái)說(shuō)某種程度上，矛盾多于企業(yè)宣告破產(chǎn)案件。企業(yè)之所以宣告破產(chǎn)是由于企業(yè)財產(chǎn)和權能已經(jīng)耗盡，對于內部股東沒(méi)有維持的一絲意義，無(wú)非向企業(yè)債權人作以交待。而公司解散除自行解散、法定解散外則大部分處于公司股東、董事等僵持狀態(tài)，如，公司小股東權利受損，而公司控股股東或實(shí)際控制人根本無(wú)解散公司的想法，公司確實(shí)出現應該解散的情形，因為客觀(guān)原因解散不能，這種情況下動(dòng)用司法強制解散則使公司矛盾更突出，人民法院也無(wú)能為力。我國公司法司法解釋?zhuān)ǘ┑?條規定的解散公司之訴的調解倡議中協(xié)商收購股份、減資或退股方式確實(shí)為緩和公司僵局提供了對策，但試想如果公司能夠通過(guò)以上途徑解決，那么股東則不必提出解散公司請求。筆者認為，公司解散之訴調解重要，公司制度下的其他糾紛訴訟調解則更為重要，能夠起到防微杜漸的作用。  

（2）章定解散不能時(shí)，司法救濟之完善  

       隨著(zhù)公司章程制訂愈加完善和股東對公司章程的逐步重視，股東在公司章程中規定了諸多公司解散情形，如果這種章定解散情形雖與法律和司法解釋規定不沖突，但未形成公司僵局狀態(tài)，這種情況下一部分股東要求人民法院直接強制清算，人民法院查實(shí)解散事由時(shí)也會(huì )存在不易確認的狀態(tài)。所以，諸多強制解散制度中未建立的對策，給司法實(shí)踐中人民法院和律師工作帶來(lái)很大的障礙。而且隨著(zhù)規范市場(chǎng)經(jīng)濟秩序和規范公司退市的經(jīng)濟發(fā)展要求，合規解散和清算成為任何一個(gè)公司都面臨的問(wèn)題，業(yè)務(wù)將大于破產(chǎn)清算，的確值得法律界探討和完善立法。  

二、公司清算程序啟動(dòng)方式  

（一）公司清算程序啟動(dòng)方式  

       公司解散是公司主體注銷(xiāo)的前置條件和程序，是公司走向終消亡的前提，公司在解散事由出現后還需要經(jīng)過(guò)一系列的清算程序，將公司原來(lái)遺留的所有事務(wù)和公司的對外、對內權利義務(wù)全部清理完畢才能正式辦理注銷(xiāo)登記手續，終宣告公司主體資格消滅，如同宣告自然人的死亡。區別在于一般情況下公司清算在先，死亡在后，而自然人死亡在先，清理遺產(chǎn)在后。這因為，公司的債權債務(wù)和股東的各項權益一般情況下在公司注銷(xiāo)后隨即消滅，除非股東或清算組成員有侵害公司或債權人財產(chǎn)的情況，公司的股東或債權人均不得再行主張權利。而自然人死亡由于其遺產(chǎn)在遺囑繼承范圍外，要通過(guò)法定繼承方式由繼承人承受其遺產(chǎn)，承擔其債務(wù)，所以自然人稱(chēng)之為處理“后事”。這樣，公司在注銷(xiāo)前解散后的清算過(guò)程就顯得非常重要，即保證了公司股東利益，又確保了公司債權人的合法權益，同時(shí)一定意義減少公司法定清算組成員受到追索或牽連，依法的準入和退出制度對維護社會(huì )經(jīng)濟秩序起到很大的作用。  

       公司清算，也稱(chēng)公司清盤(pán)，是指公司解散后，負有公司清算義務(wù)的主體按照法律規定的方式、程序對公司資產(chǎn)、負債、股東權益等公司的狀況進(jìn)行全面的清理和處置，清理債權債務(wù)，處理公司財產(chǎn)，了結各種法律關(guān)系，并終消滅公司法人資格的一種法律行為。公司解散后，如上文所述除因各種合并或者分立的事由外，都要經(jīng)過(guò)清算程序。公司清算包括破產(chǎn)清算和解散清算，破產(chǎn)清算適用《企業(yè)破產(chǎn)法》的規定，解散清算分為自行清算和強制清算。  

1、自行清算方式  

       又稱(chēng)普通清算，是指公司解散后由自己組織清算機構進(jìn)行的清算。自行清算依賴(lài)于股東和清算義務(wù)人的誠信和公司資產(chǎn)足以清償債務(wù)，任一主體阻礙清算，自行清算都難以維持下去，即需要通過(guò)強制清算解決。  

       普通清算基于：公司章程規定的事由出現；股東會(huì )決議解散；依法被吊銷(xiāo)營(yíng)業(yè)執照、責令關(guān)閉或被撤銷(xiāo)而解散；股東申請人民法院解散等四種情形構成。由于強制解散和強制清算程序屬于兩個(gè)不同的訴訟程序和案由，需要適格主體分別提起。所以在股東申請人民法院解散公司后，公司仍然可以組織自行清算。自行清算由股東自行進(jìn)行，債權人一般并不介入，法院只起消極監督作用，這種監督在現行法律下只對有爭議的債權有確認的作用。當然事后監督無(wú)處不在，當清算組成員因故意或重大過(guò)失給公司或債權人造成損失的，應當承擔賠償責任。在高法《公司法》司法解釋?zhuān)ǘ┲幸幎司欧N責任可對清算組、股東、董事、控股股東、實(shí)際控制人或清算組成員尋求責任賠償。所以公司自行清算這種公司自治清理制度雖然賦予了清算成員非常大的自由空間，但相反由于相應程序無(wú)人民法院的裁決確定，要求更嚴格的法律程序進(jìn)行。  

2、強制清算方式  

       又稱(chēng)法定清算或特別清算，是指普通清算程序開(kāi)始后，因法定事由的發(fā)生而轉入特別清算程序的清算。特別清算在普通清算程序啟動(dòng)后，不能正常進(jìn)行時(shí)才可由公權利介入進(jìn)行強制清算。強制清算由債權人或股東申請啟動(dòng)，債權人依法申請人民法院指定清算組進(jìn)行清算的，或債權人依照《公司法》司法解釋?zhuān)ǘ┑?條2款未提起清算申請的，公司股東可以申請人民法院指定清算組對公司進(jìn)行清算的，人民法院應予受理。強制清算是以債權人或股東為主體啟動(dòng)的清算程序。強制清算的法定性在于，清算組成員由人民法院指定并更換、對債權的確認、對清算方案和清算報告經(jīng)人民法院確認。  

3、破產(chǎn)清算方式  

       破產(chǎn)清算，是指在公司不能清償到期債務(wù)的情況下，依照破產(chǎn)法的規定所進(jìn)行的清算。破產(chǎn)清算是法院以裁定方式作出的認定債務(wù)人已經(jīng)缺乏清償債務(wù)的能力，應當依照破產(chǎn)程序進(jìn)行的清算。破產(chǎn)清算完全由公權利介入，破產(chǎn)條件的具備需要法院審查確定，破產(chǎn)清算的程序也需要人民法院全程監督。管理人指定的法定性、債權人會(huì )議積極參與制度、破產(chǎn)費用和共益債務(wù)、重整機制等均是破產(chǎn)清算有別于一般清算（本文指普通清算和強制清算）之處。同時(shí)由于清算目的不同，破產(chǎn)清算過(guò)多關(guān)注的是債權人債權是否得到了公平的清償，而一般清算則過(guò)多關(guān)注終止公司法人資格問(wèn)題，只在發(fā)現公司資產(chǎn)不能清償債務(wù)時(shí)即轉入破產(chǎn)清算程序。一般清算在程序和處理上與破產(chǎn)清算的操作模式互有借鑒意義，除具有剩余財產(chǎn)內容外，破產(chǎn)清算與一般清算有異曲同工之處。本文不過(guò)多贅述破產(chǎn)清算的內容。  

（二）解散和清算的關(guān)系  

       1、程序不同：解散和清算是兩個(gè)完全獨立的法律程序，如前所述，在自行解散程序中，公司出現解散事由后，依法成立清算小組，公司才正式進(jìn)入了由清算小組接管的清算程序。那么在強制解散后，法律仍然賦予了公司可以自行清算的權力，所以在我國《公司法》司法解釋?zhuān)ǘ┲?，解散和清算，人民法院不能一并受理。解散屬于確認之訴，清算屬于非訟案件。只有在公司怠于履行清算義務(wù)或者對公司、債權人財產(chǎn)造成損失時(shí)才啟動(dòng)強制清算程序。  

       2、解散和清算是前后銜接的兩個(gè)必經(jīng)程序，解散是清算的前提和基礎，清算是解散的后續和必經(jīng)階段。除合并、分立外，當公司出現解散事由后，下一步驟必須履行清算程序，公司不允許不了了之。否則，作為公司的債權人和股東，均有權啟動(dòng)強制清算程序，即要求人民法院以公權力介入，進(jìn)行監督性的強制清算。相反，當公司不符合解散條件時(shí)，或者解散的成因事實(shí)和機制不健全時(shí)，也不能進(jìn)入清算程序，否則清算缺乏前提基礎。  

三、清算僵局的救濟  

（一）公司僵局的形成  

       公司經(jīng)營(yíng)期間出現的股東董事僵局在公司解散期間仍然會(huì )出現，這種僵局可能因為清算組成員的意見(jiàn)分歧、清算方案遲遲不能通過(guò)等情況進(jìn)行不下去，救濟是個(gè)棘手問(wèn)題。我國現行的公司解散清算制度下，未規定清算僵局的處理方式，在我國強制清算制度中，由于司法機關(guān)指定清算組，一般情況下，從破產(chǎn)管理人名錄中抽取，此種情況下，清算組由一個(gè)法人，或一個(gè)自然人主體組成，不會(huì )產(chǎn)生分歧，而且清算方案由人民法院通過(guò)公權力加以確認，不易出現久拖不決的現象。而在我國由公司自行清算狀況下，有限責任公司兼有股東及義務(wù)人身份的清算組，及股份公司確定多名自然人組成清算組成員的情況下，則易出現僵局。  

所以，這種公司清算僵局是公司清算中極易出現且不能逾越的障礙，清算僵局的解決途徑直接關(guān)系到公司解散清算制度的順利進(jìn)行、法律目的和交易順利進(jìn)行。  

（二）公司清算僵局的解決途徑  

1、法律規定現狀  

       對于這種僵局狀態(tài)，  我國《公司法》司法解釋?zhuān)ǘ┑谄邨l二款規定了兩種自行清算向強制清算過(guò)度或轉化的情形，主要指“雖然成立清算組，但故意拖延清算”和“違法清算可能?chē)乐負p害債權人或股東利益的”，但該兩項規定均指在公司已經(jīng)成立清算組的前提下,很顯然成立清算組后存在上述兩項情形符合強制清算轉移的條件，也就是這兩種情形人民法院可以依公司債權人和股東的申請重新指定清算組對公司強制清算，否認了原清算組成員的身份，意為更換清算組的動(dòng)因。  

2、完善清算僵局的法律對策  

       清算僵局向強制清算的過(guò)度現行法律的此兩項規定不能滿(mǎn)足實(shí)際業(yè)務(wù)中其他僵局情況的處理和救濟，并且該司法解釋的此項規定對于“嚴重損害債權人或股東利益”的界定同樣難于舉證、認定和操作。所以筆者建議更細化清算僵局的界定并建議擴大清算僵局轉向強制清算的范圍，在當前公司法人治理結構和清算制度運用不建全時(shí)期采取一個(gè)立法過(guò)度，適當放寬強制清算轉化的范圍，將清算組內部意見(jiàn)分歧對清算事務(wù)達不成一致意見(jiàn)、清算組制訂的《清算方案》經(jīng)過(guò)股東會(huì )或股東大會(huì )表決超過(guò)5次以上或清算程序（除涉案訴訟外時(shí)限外）長(cháng)達1年仍然不能通過(guò)清算方案且清算無(wú)實(shí)質(zhì)性進(jìn)展的情況等列入強制轉化清算范圍。應該說(shuō)強制清算的指導、監督機制雖不及破產(chǎn)清算人民法院作用顯著(zhù)，但是強制清算應該說(shuō)對于維護股東合法利益的平衡、保護債權人合法權益及職工利益均是有益無(wú)害的。增加了人民法院涉案的數量和法院審理負擔的同時(shí)，對于保持各方利益的均衡和社會(huì )穩定，利大于弊。  

3、完善向強制清算轉換的法定程序  

       我國現今自行清算過(guò)度為破產(chǎn)清算有法可依，但也只對債務(wù)清償方案經(jīng)全體債權人確認且不損害其他利害關(guān)系人利益的，人民法院可依清算組的申請予以認可，但對于清算組制定的清算方案及清算其他事務(wù)是否承繼，對既成事實(shí)和對清算組成員是否認可和以何種方式更換的諸多問(wèn)題，仍然沒(méi)有明確依據。所以筆者建議將人民法院介入后對強制清算和破產(chǎn)清算中清算組成員更換，以及清算組前期既成事實(shí)部分認定原則加以明確規定，得以完善清算轉換程序之不足。  

四、清算人的地位、作用  

（一）清算人與清算義務(wù)人的地位  

       清算人在我國法律體系中規定不夠統一，在我國《公司法》中清算主體稱(chēng)為“清算組”《企業(yè)破產(chǎn)法》中清算主體稱(chēng)為“管理人”，而在外商外資企業(yè)清算規定中稱(chēng)為“清算組織”，但清算人的地位和作用大體一致，均是組織實(shí)施公司具體清算事務(wù)，為公司注銷(xiāo)登記，付諸行動(dòng)的自然人或法人。  

       除法定解散中合并和分立公司不需要進(jìn)行清算和特別清算中清算成員由人民法院確定外，公司的清算組均由公司自行確定。我國《公司法》184條規定的具有確定清算組成員義務(wù)的人員為公司清算義務(wù)人。由于清算義務(wù)人的法定和義務(wù)雙重屬性，在公司制度上對清算人責任追究外，同樣規定對于清算義務(wù)人延誤清算，導致公司財產(chǎn)損失對公司債權人和股東的補充賠償責任。  

有限責任公司清算組來(lái)源自股東，此處清算義務(wù)人與清算組成員身份重合，不可任意確定。股份有限公司中，董事、股東大會(huì )具有確定清算組的法定義務(wù)，董事和控股股東是清算義務(wù)人，此處由董事、股東大會(huì )內部選舉或對外聘任清算組。  

（二）解散清算中公司的能力與清算人的作用  

       解散清算中的公司由于其主體資格未通過(guò)工商登記機關(guān)注銷(xiāo)，公司仍然具有完整的民事權利能力，只是經(jīng)營(yíng)權利受到限制（公司的行為能力方面只能?chē)@著(zhù)清理公司財產(chǎn)的相關(guān)事宜進(jìn)行），公司的代表發(fā)生了變更，變更為公司登記機關(guān)備案的清算組，但公司仍然以其自身為主體獨立行使民事權利和承擔義務(wù)。主要體現在：  

第一、公司主體資格存續，在訴訟和清算事務(wù)中為獨立主體承擔民事權利義務(wù)；  

第二、清算人對內為公司決策機構和對外代表公司進(jìn)行民事和訴訟活動(dòng)。原公司的股東會(huì )、董事會(huì )等機關(guān)依然存續，但喪失其實(shí)際地位，由清算人對外代表公司進(jìn)行民事活動(dòng)，如果公司存在董事、監事等缺位情形，不必進(jìn)行選舉或更換，保持原有公司狀態(tài)；  

第三、公司權利能力和行為能力僅限于清算之目的，不得從事與清算業(yè)務(wù)無(wú)關(guān)的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，此時(shí)公司原有法律關(guān)系保持不變，不允許股東轉讓其股權，股東同時(shí)不享有盈余分配請求權。  

       清算組負責人代表公司，相當于原法定代表人地位，在公司辦理注銷(xiāo)前以公司名義進(jìn)行民事活動(dòng)。對于刻制印章問(wèn)題，由于公司自行清算無(wú)法律明確規定，可以參照《破產(chǎn)法》中破產(chǎn)管理人制度，為了清算這一專(zhuān)項事務(wù)，清算組可以刻制印章，并交工商行政管理部門(mén)備案。此處可以便于清算組與公司以往業(yè)務(wù)責權區分。  

公司法2005年修改前對于清算中公司的能力問(wèn)題出現很多法律爭議，至今法律及司法解釋規定仍然不統一，但《公司法》第189條、第185條和我國《企業(yè)破產(chǎn)法》第121條的規定顯然將公司在出現解散事由后至依法清算完畢前這一特定階段的公司主體資格給予確定，同時(shí)清算人的職權和地位同樣規定得更趨合理。  

（三）律師等破產(chǎn)管理人在清算組中的地位和作用  

       由于《企業(yè)破產(chǎn)法》出臺及高人民法院相關(guān)管理人的若干規定的相繼施行，律師及會(huì )計師事務(wù)所、破產(chǎn)清算事務(wù)所等專(zhuān)業(yè)中介機構及個(gè)人介入公司廣義清算事務(wù)逐年增多，而且管理人名冊中被列入的中介機構基本成為公司廣義清算事務(wù)中的主力，所以不可忽視律師等破產(chǎn)管理人在清算中的地位和作用。在破產(chǎn)清算和強制清算事務(wù)中由人民法院指定“管理人”或“清算組”故不在本文中過(guò)多贅述。在自行清算中，由于其清算的隨意和自控，所以在現實(shí)中律師與清算組的關(guān)系大體有兩類(lèi)：一類(lèi)是律師作為清算組，直接接管公司對公司進(jìn)行全權的清理，類(lèi)似破產(chǎn)管理人的地位。權利大責任也多，受到清算不當的民事責任后果追究；二類(lèi)是律師作為清算組聘請的全程法律顧問(wèn)，指導并協(xié)助清算組完成公司的清算，不接管公司財產(chǎn)，不全權負責公司的清理，所以此處律師不屬于清算組成員，當然不承擔民事責任。二者關(guān)系的不同也同樣決定律師的權限和報酬，全權負責公司清算可以參照破產(chǎn)管理人制度，工作方式方法可以參照《破產(chǎn)管理人的規定》，報酬的支付標準則可以適用《破產(chǎn)管理人報酬的規定》。當然對于清算組聘請的法律顧問(wèn)，現行法律無(wú)地位的界定，但是否應劃為清算組聘請的工作人員范疇值得探討。但兩類(lèi)人員的報酬在自行清算中均列入《清算方案》中，需要通過(guò)股東會(huì )進(jìn)行終確認。如果律師作為清算期間訴訟事務(wù)的代理人，與上述兩種情況不同，其基于授權受雇于公司，以委托人角度為委托負責處理訴訟事務(wù)，當然其所收取的報酬仍然計入清算費用。